——出资时为投资，收款方未直接使用该款，无证据证明系固定收益
一、基本案情
Y某与H某为堂兄弟关系。
2019年6月至8月，Y某向H某转账100万元，但关于该款，双方说法不一：
Y某认为，该款是“名为投资，实为借贷”。最初是因为H某告知，其有“xx项目”（水泥项目）可以运作，并承诺该项目有固定收益18%。由于H某经营水泥项目多年，Y某便筹集资金100万元，于2019年6月至8月期间转账给H某。
H某称，该款是“投资款”，且已经转给了被投资的公司，Y某亦已成为被投资公司的注册股东，没有承诺过固定收益，只是说“如果项目完整做完，能有15%的盈利”。
后来，Y某按“民间借贷纠纷”的案由，对H某提起民事诉讼，要求返还本金及支付利息。
二、裁判结果及理由
原告：Y某
被告：H某
原告Y某的诉求：
1、请求判令被告向原告支付借款本金1000000元；
2、请求判令被告向原告支付利息308000元（以借款本金1000000元为基数，参照4倍全国银行同业拆借中心贷款市场利率，即为15.4%，从2019年8月18日起计，暂计算至2021年8月l8日，最终以实际支付为准）；
3、由被告承担本案的诉讼费、保全费等费用。
原告起诉意见：（简要整理）
（1）原告与被告系堂兄弟关系，
（2）2019年6月份，被告告知原告其有水泥项目正在运作，承诺该项目通过其操作有固定18%的回报率。由于被告与原告之间系亲戚关系，且被告长期经营水泥建材项目，原告因此深信被告。故于2019年6月份至8月份，合计向被告转账100万。
（3）原告在向被告转款完毕之后，并未参与被告提及的项目的实际经营，期间多次询问情况，均被被告以各种理由推脱。
（4）后原告于2020年1月份发现涉案项目在原告转账给被告之后就已经进入结算阶段，并不需要再继续供应水泥。故原告开始多次向被告要求返还款项，被告收到原告催款信息后，未做任何回应。
（5）由于本案中，被告告知原告参与项目有回报率，且原告并不参与涉案项目的实际经营，原告认为此投资款项名为投资实为借贷，因此双方成立的为事实借贷关系，被告应当向原告返还借款本金及相应利息。
被告答辩意见：（简要整理）
（1）H某与Y某没有借款合意，双方不成立民间借贷法律关系，H某亦未向Y某承诺投资回报率。
具体事实与理由：
①案外人C某提议，一起投资“xx项目”，为该项目提供砂石、水泥等材料，
②2018年9月下旬，H某与证人Z某分别投资了50万元、100万元、案外人C某投资36万元，
③2019年6月，Y某加入，投资100万元，
④四名股东（Y某、H某、Z某、C某），共同商定成立珠海市Z实业有限公司（下称“Z公司”），用于经营“xx项目”。
⑤2019年6月22日，Y某作为Z公司的股东出席股东会决议，拟持股50%，其中代H某持股25%，证人持股25%、C某持股25%，
⑥后2019年7月9日，完成公司设立。
⑦因各股东投资后，C某一直无法提供投资款的支出明细、xx项目的进展情况、相关合同及付款凭证等，Y某与H某曾多次商讨找C某解决，均未有任何有效性回复。
（2）由于该项目是Y某找到H某一起投资，在投资无果的情况下，Y某欲找H某拿回投资款，H某已履行了交付投资款义务，Y某亦已成为股东，其诉请民间借贷纠纷，与事实不符。
（3）因双方不存在借款合同关系，Y某请求H某支付利息及本案诉讼费、保全费，没有事实及法律依据。因双方存在投资合同关系，该投资合同涉及到原被告以及证人案外人C某等人的权益。因此，该投资合同关系也不宜在本案处理。
一审判决：
驳回原告Y某的诉讼请求。
案件受理费人民币8286元，保全费5000元（原告均已预交），均由原告负担。
一审判决理由：
本院认为，
首先，借贷关系需要有借贷的合意，原告亦确认之初是有投资的意思，原、被告双方并无借贷的合意。
其次，从款项用途上看，被告在收到原告款项后转给案外人C某，被告并非是款项的直接使用人。
第三，原告主张被告向原告承诺有固定收益，但原告未举证证明，被告亦予以否认。
最后，尽管原告并非实际参与项目经营，但是不能据此认为其与被告之间的转款行为就转化为借款行为，原告的该主张，于法无据。
综上，原、被告之间并不存在借贷关系，原告据此要求被告返还借款100万元及其利息的主张，无事实和法律依据，本院不予支持。
三、简要分析
1.在面临不利的投资结果时，有些投资人往往会要求被投资人返还投资款。从投资人角度，此时需要证明本案存在“名为投资，视为借贷”的情形。
而认定相关款项究竟是“投资”，还是“借贷”时，主要看以下几个方面：
（1）收益是否具有确定性
投资，没有稳定的收益，要有盈余才有分配，亏损则不分配，甚至0收益。
借贷，具备稳定的收益，无论对方是否亏损，都有权收回本息。
（2）回款时间是否确定
投资，一般没有约定明确的收益时间；
借贷，一般会约定明确的还款时间。
（3）回款方式
投资，一般约定的是分成比例。
借贷，一般约定的是本金、利息。
（4）是否参与经营管理
投资，一般投资人会参与被投资人的经营管理，甚至是参与决策；
借贷，一般出借人不参与借款人的经营管理，更不参与决策。
（5）付款时的备注或意思表示
投资，在付款时，往往会备注为投资款，或者相关沟通记录、信函中，也会明确是投资性质；
借贷，在付款时，往往会备注为借款，或者相关沟通记录、信函中，明确是借贷的性质。
（6）款项的用途
投资，一般是直接用于被投资的项目，比如转给被投资的公司、参与的投资项目等；
借贷，一般是由借款人使用。
2.本案双方均认可出资时是“投资款”，因此裁判机关只需重点审查出资后的情况
（1）从款项的去向看：
本案被告收到款项后，全部、直接转给了第三人，用于成立被投资的公司。因此，被告并未实际使用该款项，实际使用该款项的，是被投资的公司。
（2）从原告是否参与被投资项目的管理看
本案原告提供投资款后，根据被投资公司的企业登记信息，显示其已经成为被投资公司的股东，且还参与了相关股东会决议。此时，原告被认定参与了经营管理的概率较高。本案不再是单纯的借贷关系了。
（3）从本案的收益分配来看
本案原告主张，其提供投资款，是因为收款的一方承诺会给予固定的汇报。假设有证据证明这一点，确实有利于将投资款转为借贷款。但遗憾的是，从本案审理情况来看，原告未能提供这类证据，且被告也未确认该点。
从出资人角度，假设担心风险，建议在提供出资时，要明确借贷的性质，并且尽量避免成为被投资项目的注册股东、或者参与相关股东会会议，或者要求对方给予明确的回报承诺。
从被投资人角度，资金的流转要清晰，如果本案未能证明相关款项转给了第三人，恐怕会陷入“说不清楚”的情况。如果对方提供的确实是投资款，要及时通过可以保留痕迹的方式，比如银行转账等，及时将款项转给被投资的项目，并进行妥善的备注。
3.无论是从借贷、还是从投资的角度，都建议谨慎操作
（1）借贷收益稳定，但也有一定风险
如前所述，在借贷的情形下，出借人可以享受稳定的收益。规范的借贷合同并不复杂，只要双方能够白纸黑字，提前签订，一般不会有什么纠纷。
但是，根据相关法律规定，如果出借人频繁放贷，甚至被认定为职业放贷，可能会导致相关借款合同无效，从而无法诉求借款期限内的利息，只能要求返还本金以及法定的逾期还款利息——预期收益大幅减少。
此外，最好是要求借款一方提供合理的担保，比如房产、抵押物等，避免在没有任何担保的情况下提供高额借款，不然即便胜诉，最终可能也只是让对方成为“被执行人”，执行回款时间较为漫长。
避免出现既约定借贷，又约定为投资的情形。比如，如果认为我方提供的是借贷款，一般不建议过多参与相关项目的经营。
（2）投资收益高，风险也高，且不能随意转为借贷
一般认为，投资属于“风险较大，盈亏自负”的情形，而借贷则是“风险较小、保本收息”，两者属于完全不同的情形。
在投资失利的情况下，直接要求对方将投资款转为借款，对被投资人可能是不公平的，且涉嫌违法撤回出资（注：少数情况下可能构成公司法上的抽逃出资，有一定的刑事责任风险），双方难以达成一致，也难以获得裁判机关的支持，建议谨慎操作。
相关法规
《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2020年第二次修正）
第二条 出借人向人民法院提起民间借贷诉讼时，应当提供借据、收据、欠条等债权凭证以及其他能够证明借贷法律关系存在的证据。
当事人持有的借据、收据、欠条等债权凭证没有载明债权人，持有债权凭证的当事人提起民间借贷诉讼的，人民法院应予受理。被告对原告的债权人资格提出有事实依据的抗辩，人民法院经审查认为原告不具有债权人资格的，裁定驳回起诉。
参考判例：
广东省深圳市罗湖区人民法院一审民事判决书，（2021）粤0303民初25499号
注：本文观点仅供参考，任何案件均具有法律风险，操作不当可能导致相关诉求无法获得支持，读者请勿简单模仿。
作者：黄维升律师，深圳执业律师。
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