男子与不满14周岁女孩同居并致其怀孕。在明知女孩不会游泳，还在女孩酒醉后带往河边下水游泳，导致女孩溺亡。男子构成强奸罪无疑，但这还不算故意杀人吗？

案情摘要

小雪的父母均是个体户，平时忙于生意，对小雪疏于管教。在小雪12岁那年，与一名叫夏某的男子相识。夏某此人，初中肄业后便整日游手好闲，无所事事。年幼无知的小雪，与夏某成了朋友。

或许是自小缺少父母关爱的缘故，小雪对这个巧舌如簧的夏某很快便产生了好感，二人便以男女朋友的关系相处。夏某也便趁热打铁，在某宾馆内与刚满12岁的小雪发生了关系，此后便同居在一起。同居期间，夏某还致使小雪怀孕，并产下一名女婴。

小雪的父母对于此事甚是愤怒。对小雪严加管教，要求其与夏某断了关系（不知为何，其父母当时并未报警处理）。但夏某对小雪仍是纠缠不休，二人之间并未彻底断绝来往。

在小雪15岁那年的一天中午，夏某又将小雪约了出来。二人先是前往KTV唱歌，边唱歌边喝酒，小雪大概也喝了有六、七瓶啤酒。晚上19左右，夏某又带着小雪去街边吃烧烤，期间小雪又喝了一瓶啤酒。

到了晚上21时40分左右，夏某带着已经醉酒的小雪又来到某游览区划船。夏某明知小雪不会游泳，还让小雪跳入河中游泳，导致小雪溺水后失踪。之后夏某赶忙报警。

事发第三天的下午，小雪的尸体被打捞上来。经检验，小雪血液中的乙醇含量为115.67mg／100ml，死因为溺水死亡。

夏某行为的定性与争论

夏某在事发发，主动前往投案，构成自首。公安机关侦查完毕后，移送至检察机关提起公诉，指控的罪名为强奸罪和过失致人死亡罪。但在案件审理过程中，对于夏某行为的定性，夏某本人和小雪的父母却存在不同观点。

一、强奸罪的认定

对于强奸罪的指控，夏某辩称属于双方自愿行为，并且二人属于“夫妻关系”，也未对被害人小雪实施暴力。但按照《刑法》第二百三十六条关于强奸罪的认定，与不满十四周岁的幼女发生关系的，并不以是否存在暴力、胁迫等手段为构成要件，被害人是否自愿，并不影响本罪的构成。

显然，夏某及其辩护人也深知此项规定，因此又提出了另一个辩解的理由：

夏某认为被害人小雪的实际年龄与户籍年龄不符，请求对被害人小雪进行骨龄鉴定。

该辩解理由实际上是很有分量的。

如果小雪的实际年龄确实已满十四周岁，而且无法排除双方系自愿发生关系的可能性的（按疑罪从无的原则，只要存在合理怀疑，不能得出确定的、唯一的结论，便无法对其定罪），则无法认定夏某构成强奸罪。

在年龄方面其实还有一个辩护思路，那就是夏某如果可以证明小雪的外表、长相明显与实际年龄不符，看不出来是不满十四周岁的幼女的，则按照最高院的批复，“行为人确实不知对方是不满十四周岁的幼女，双方自愿发生性关系，未造成严重后果，情节显著轻微的，不认为是犯罪。”

但本案中的夏某既然提出了户籍年龄问题，则其显然对小雪的登记年龄是明知的，因此没有按照“不知其不满十四周岁”的思路进行抗辩。

但法院对于夏某要求进行骨龄鉴定的申请，并未准许。认为公诉机关当庭提交的被害人医学出生证明及户籍证明，均清楚记载被害人的出生日期，且所记载的出生日期一致。因此，对于夏某要求做骨龄鉴定的请求，未予准许。

二、过失致人死亡还是故意杀人

而本案中最大的争议，就是夏某对于小雪的死亡，到底是过失致死还是故意杀人。庭审中小雪的父母对于公诉机关指控的过失致人死亡罪，有着不同的意见。

小雪父母诉称，夏某与其女儿小雪相识后，利用其女儿年幼无知，在采用种种手段迫使其女儿成为其女朋友后，多次对其进行恐吓、强奸，致使其女儿在未满十四周岁时怀孕并生育一女。在其女儿明确提出与夏某断交的情况下，仍对其女儿纠缠不放，并多次扬言：“就是杀死你，也决不让你离开我。”

而在事发当日，夏某与其女儿喝酒后，密谋将其骗至游览区划船，伪造溺水死亡的假象，将其女儿残忍杀害。夏某并非是过失杀人，而是故意杀人。

对于小雪父母的上述观点，法院经审理后并未采纳，仍以过失致人死亡罪定罪。而最终结合夏某的自首情节，认定其构成强奸罪，判处有期徒刑七年；过失致人死亡罪，判处有期徒刑五年；合并执行有期徒刑十一年。

存在的一些疑点

虽然法院并未采纳故意杀人的观点，但也不能完全否认小雪父母的主张没有任何道理。

按照本案认定的事实，案发时的夏某，是在明知小雪不会游泳，且未穿救生衣的情况下，让小雪跳入河中游泳，并导致其溺水失踪。

按照过失犯罪的主观形态，夏某在主观上应该是：应当预见到危害结果的发生，但因疏忽大意未能预见，或虽已预见但轻信可以避免。但在本案中，这种认定似乎并不妥当。

夏某作为一个成年人，在明知小雪不会游泳、酒醉、未穿救生衣的情况下，说他没有预见到可能发生的危害结果不太可信。而轻信可以避免危害结果的发生，在认定上需要具有足以使其“轻信”的理由，那理由又是什么？河水浅淹不死，还是突然就会游了？

而且其中另一个关键点，就是这个“让”字。到底是小雪听从了夏某的建议主动下河游泳，还是被迫下水，甚至根本就是被推下去的？

虽说小雪案发时只有15岁，但智力和精神上也没有问题，大晚上的，明知自己又不会游泳，也没救生衣，夏某说下去游泳她就下河了？而且在小雪溺水后，夏某在第一时间并未采取任何抢救措施。

另外，夏某会不会游泳案中并未提及。但可以假设一下，如果夏某会游泳，但第一时间并未下水去救小雪；如果夏某不会游泳，为何要让也不会游泳的小雪下水游泳？

无论从哪个角度来看，夏某对于小雪溺亡的结果，其主观上的放任要远大于过失吧。而放任危害结果的发生，就属于间接故意的故意杀人罪了。

（文中人物均为化名，案例来源：南阳市宛城区人民法院）

对于夏某的行为，您是怎么看的呢？欢迎留言讨论、交流！