何观舒：虚开发票罪律师、税务犯罪辩护律师

办案机关：贵阳市南明区人民检察院

1.基本案情

2019年1月17日至2019年6月10日，被不起诉人陶某某通过文某某（已不起诉）以8%的手续费让张某某（另处）以上海B信息科技有限公司、上海C商务咨询有限公司、上海D企业管理咨询有限公司等公司在无真实交易的情况下，为陶某某挂靠的贵州A医药有限公司虚开增值税普通发票25份，发票金额价税合计有210万元。

2020年7月8日，被不起诉人陶某某到公安机关投案自首，2020年8月18日，文某某到公安机关投案自首。

2020年8月6日，陶某某通过贵州A医药有限公司已经补缴企业所得税525000元人民币、补缴滞纳金17325元人民币。

2.不起诉理由

本院认为，被不起诉人陶某某在没有真实交易的情况下，通过文某某让他人为其虚开发票，发票金额价税合计达210万元人民币，侵犯国家发票管理制度，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百零五条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以虚开发票罪追究刑事责任。但是鉴于被不起诉人系初犯、偶犯，没有犯罪前科，主观恶性小，犯罪情节轻微，认罪、认罚，同时其有自首情节，且在案发后其通过受票公司已经补缴税款及滞纳金，国家税收损失已挽回，本案宜适用轻缓刑事政策，根据“宽严相济”的刑事政策，本着“惩罚与教育相结合”的原则，依据《中华人民共和国刑法》第三十七条之规定，对于犯罪情节轻微，不需要判处刑罚的，可以免于刑事处罚。现依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十七条第二款的规定，决定对陶某某不起诉。

3.实务体会

虚开普通发票需要达到情节严重，才以虚开发票罪追究刑事责任。虚开发票罪情节严重的标准是虚开金额50万元以上（原标准为40万元以上）或者虚开100份且金额30万元以上，对于达到此标准的，可能会被判处刑罚。

为什么说可能会被判处刑罚呢？因为并不是说虚开普通发票的金额达到上述标准，就一定会被判处刑罚。《刑事诉讼法》第一百七十七条第二款规定：“对于犯罪情节轻微，依照刑法规定不需要判处刑罚或者免除刑罚的，人民检察院可以作出不起诉决定。”

本案中，陶某某具有自首情节，且受票公司已经补缴税款及滞纳金，国家税收损失已挽回，综合陶某某系初犯、偶犯，没有犯罪前科，主观恶性小，犯罪情节轻微，认罪、认罚等情节，可认定犯罪情节轻微，不需要判处刑罚。最终决定对陶某某作出相对不起诉的决定。

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