何观舒：虚开增值税专用发票罪律师、税务犯罪辩护律师

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2024年8月，国家税务总局辽宁省税务局在其官网“重大税收违法失信主体公布栏”公布了重大税收违法失信案件信息，其中，阜新市有4家公司存在虚开增值税专用发票的行为，因犯虚开增值税专用发票罪已被法院判处罚金，不再给予行政处罚。

1.阜新市太平区宏某汽车销售有限公司，在2020年1月1日至2021年12月31日期间，主要存在以下问题：为他人开具与实际经营业务情况不符的增值税专用发票59份，金额551.35万元，税额71.68万元。税务处理处罚：因法院判处罚金，对其不再给予行政处罚。

2.阜新宏某汽车贸易有限公司，在2020年1月1日至2021年12月31日期间，主要存在以下问题：为他人开具与实际经营业务情况不符的增值税专用发票34份，金额328.66万元，税额42.73万元。税务处理处罚：因法院判处罚金，对其不再给予行政处罚。

3.阜新盛某某达物流有限公司，在2020年1月1日至2021年12月31日期间，主要存在以下问题：为他人开具与实际经营业务情况不符的增值税专用发票36份，金额327.28万元，税额42.55万元。税务处理处罚：因法院判处罚金，对其不再给予行政处罚。

4.阜新市源某实业有限公司，在2021年1月1日至2021年12月31日期间，主要存在以下问题：为他人开具与实际经营业务情况不符的增值税专用发票19份，金额182.77万元，税额23.76万元。税务处理处罚：因法院判处罚金，对其不再给予行政处罚。

税与罚评析：

《发票管理办法》第三十五条规定：“违反本办法的规定虚开发票的，由税务机关没收违法所得；虚开金额在1万元以下的，可以并处5万元以下的罚款；虚开金额超过1万元的，并处5万元以上50万元以下的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。”

因此，虚开增值税专用发票的，不仅会被没收违法所得，处以相应的罚款，构成犯罪的，还会移送司法机关追究刑事责任。

《行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定》第三条规定：“行政执法机关在依法查处违法行为过程中，发现违法事实涉及的金额、违法事实的情节、违法事实造成的后果等，根据刑法关于破坏社会主义市场经济秩序罪、妨害社会管理秩序罪等罪的规定和最高人民法院、最高人民检察院关于破坏社会主义市场经济秩序罪、妨害社会管理秩序罪等罪的司法解释以及最高人民检察院、公安部关于经济犯罪案件的追诉标准等规定，涉嫌构成犯罪，依法需要追究刑事责任的，必须依照本规定向公安机关移送。”

根据司法解释的规定，虚开增值税专用发票罪的入罪标准为虚开税额10万元以上，上述4家公司虚开的税额都达到了入罪标准，应依法移送司法机关追究刑事责任。不得以行政处罚代替刑事处罚。《行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定》第十一条规定：“行政执法机关对应当向公安机关移送的涉嫌犯罪案件，不得以行政处罚代替移送。”

有些案件，税务机关在移送之前就已经作出了行政处罚，但也有些案件移送之前并没有作出行政处罚。对于未作出行政处罚的，应在刑事程序结束之后，再根据情况决定是否给予行政处罚。

根据《关于加强行政执法与刑事司法衔接工作的意见》（中办发〔2011〕8号）第一条第（三）项的规定：“行政执法机关在移送案件时已经作出行政处罚决定的，应当将行政处罚决定书一并抄送公安机关、人民检察院；未作出行政处罚决定的，原则上应当在公安机关决定不予立案或者撤销案件、人民检察院作出不起诉决定、人民法院作出无罪判决或者免予刑事处罚后，再决定是否给予行政处罚。”

《行政处罚法》第三十五条第二款规定：“违法行为构成犯罪，人民法院判处罚金时，行政机关已经给予当事人罚款的，应当折抵相应罚金；行政机关尚未给予当事人罚款的，不再给予罚款。”

因此，对于因犯虚开增值税专用发票罪被法院判处罚金的，税务机关不应再给予行政处罚。

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