2024年10月6日，“百姓关注”披露的一则短视频引发了社会关注，一女子在足疗店休息时遭男技师猥亵；目前，男技师已被警方行政拘留。人们之所以关注该信息，究其原因立法者没有将性等道德的基本概念加以规定；目前，司法实践对强奸等罪以法定犯为标准加以认定，可能已背离了传统观念。

今日说法重述·传统强奸的认定

在传统中国，强奸不分性别。古代强大的中国，无论观念如何变化，传统的伦理关系得以维持。鉴于此，1911年1月正式公布的《大清新刑律》对强奸等犯罪不分性别，1914年1月实施的“刑法”也承继之。

根据传统观念，强奸不以性器官接触为必要，如；封建社会对男女的贞操观念等。鉴于此，以性器以外的其他身体部位、器物进入或结合他人性器官等也是性交，如：1914年1月的“刑法”以“名词定义”确定性交的概念。

有人可能要问，1979年《刑法》为何没有继承传统法律中道德犯的概念呢？一方面，受文化革命影响，不少人认为《大清新刑律》等有封建因素，据此不值得继承。另一方面，描述性交等概念可能有淫秽之意，《刑法》在“其他规定”一章中仅规定了一些客观名词的概念，如：重伤等。

现行《刑法》强奸罪对象仅限于女性

《刑法》上述规定，强奸罪的对象仅限于女性，男性被“强奸”只能认定为强制猥亵罪。目前，强制猥亵罪已不分性别；有人可能要问，强奸罪有限制必要吗？男女性自由同等保护不仅符合传统观念，也与多数成文法制度相符。

《刑法》第三百六十七条事实上规定了淫秽的内容，如：根据第一款规定具体描绘性行为才能评价为淫秽。性交的概念不属于淫秽内容；结合当代现实，在“其他规定”一章将相关概念明确规定，多数人对《刑法》性质的理解不会受到影响。

《民法典》第一千零一十条第一款规定了性骚扰的侵权责任；根据本款规定，性骚扰的方式有多样性；《民法典》愈加符合优秀传统法律文化，在本文看来，《刑法》有修订的必要性，如：强制猥亵罪已修订，强奸罪同样也可以修订。

男技师构成何罪？

依传统观念，女子在足疗店遭男技师猥亵，其性质就是强奸。《刑法》第二百三十七条规定的强制猥亵罪不仅包括暴力，还包含其他方法；其中“熟睡”是其他方法之一，司法机关应以本罪追究男技师的法律责任。

中华人民共和国民法典

第一千零一十条 违背他人意愿，以言语、文字、图像、肢体行为等方式对他人实施性骚扰的，受害人有权依法请求行为人承担民事责任。

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中华人民共和国刑法

第二百三十六条 以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。

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第二百三十七条 以暴力、胁迫或者其他方法强制猥亵他人或者侮辱妇女的，处五年以下有期徒刑或者拘役。

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