——达退休年龄认定劳动关系，仲裁不受理，一审否定，二审支持，再审又否定

陈某为女职工，2015年10月17日达到50岁，之后一直未享受养老保险待遇，继续工作至2016年7月31日，2016年8月1日被J公司终止劳动合同。

陈某认为，其虽已达到退休年龄，但未享受养老保险待遇，故仍可建立劳动关系，对J公司提起了劳动仲裁、诉讼。

劳动仲裁阶段，陈某的诉求为：

1.请求确认陈某与J公司的工作年限从2007年8月计至申请之日；

2.请求解除双方劳动关系；

3.请求J公司支付工资和加班费92937.5元；

4.请求J公司支付经济补偿金30000元；

5.请求J公司从2013年起支付二倍工资129000元。

然而，仲裁委的决定是“不予受理”，理由是陈某已达退休年龄。

陈某不服，继续起诉至一审。一审法院认为，陈某在年满50岁前的3年多时间里，属事实劳动关系，但50岁后不再是劳动关系，未支持其他诉求，具体判决如下：

一审判决：

一、陈某与J公司自2012年1月3日起至2015年10月16日止期间存在事实劳动关系；

二、驳回陈某的其他诉讼请求。

陈某仍不服，继续上诉至二审。二审法院认为，陈某在50岁后，虽已达到退休年龄，但未享受养老保险待遇，故仍可建立劳动关系，多支持了几个月的事实劳动关系，且支持了经济补偿金，具体判决如下：

二审判决：

一、撤销广州市荔湾区人民法院（2016）粤0103民初5158号民事判决的第二项；

二、变更广州市荔湾区人民法院（2016）粤0103民初5158号民事判决的第一项为：上诉人陈某与被上诉人J公司自2012年1月3日起至2016年7月31日期间存在劳动关系；

三、被上诉人J公司于本判决生效之日起五日内支付上诉人陈某经济补偿金24495.03元；

四、驳回上诉人陈某的其他诉讼请求。

J公司不服，申请再审。结果，再审法院认为，“已达法定退休年龄继续就业者与用人单位形成的是劳务关系，而非劳动关系，无论其是否享受基本养老保险待遇”，也即，撤销了二审判决，维持了一审判决。

再审判决：

一、撤销广东省广州市中级人民法院（2017）粤01民终1281号民事判决；

二、维持广州市荔湾区人民法院（2016）粤0103民初5158号民事判决。

参考案例：广东省高级人民法院民事判决书，（2018）粤民再100号

注：本文案例及观点仅供参考，任何案件均具有法律风险，操作不当可能导致相关诉求无法获得支持，读者请勿简单模仿。

作者：黄维升律师，深圳执业律师。

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